國務院擬規(guī)定未經機主同意不得向手機發(fā)廣告

無憂

國務院法制辦公室關于公布

《中華人民共和國廣告法(修訂草案)(征求意見稿)》

公開征求意見的通知

為了適應進一步規(guī)范廣告活動、促進廣告業(yè)健康發(fā)展和保護消費者利益的需要，工商總局在總結監(jiān)管經驗的基礎上起草了《中華人民共和國廣告法(修訂草案)(送審稿)》，上報國務院。國務院法制辦公室經征求有關方面意見，會同工商總局對送審稿進行認真研究修改，形成了《中華人民共和國廣告法(修訂草案)(征求意見稿)》。為充分了解社會各方的意見和建議，提高立法質量，現(xiàn)將征求意見稿全文公布，征求社會各方意見。有關單位和各界人士如有修改意見，可在2014年3月24日前，通過以下方式提出：

一、登錄中國政府法制信息網(網址：http://www.chinalaw.gov.cn)，通過網站首頁左側的《法規(guī)規(guī)章草案意見征集系統(tǒng)》，對征求意見稿提出意見。

二、通過信函方式將意見寄至：北京市2067信箱(郵政編碼：100035)，并請在信封上注明“廣告法征求意見”字樣。

三、通過電子郵件方式將意見發(fā)送至：ggf@chinalaw.gov.cn

國務院法制辦公室

2014年2月21日

關于《中華人民共和國廣告法(修訂草案)(征求意見稿)》的說明

為了適應進一步規(guī)范廣告活動、促進廣告業(yè)健康發(fā)展和保護消費者合法權益的需要，工商總局在總結監(jiān)管經驗的基礎上，起草了《中華人民共和國廣告法(修訂草案)(送審稿)》，上報國務院。國務院法制辦公室經征求有關方面意見，會同工商總局對送審稿進行認真研究修改，以治理虛假廣告為中心，從擴大法律調整范圍，補充、完善廣告準則和廣告活動規(guī)范，提高法律責任的幅度和可操作性等方面對現(xiàn)行廣告法作出修改，形成《中華人民共和國廣告法(修訂草案)(征求意見稿)》。征求意見稿共6章75條，主要內容如下：

一、完善廣告定義，擴大調整范圍

關于廣告定義。征求意見稿規(guī)定廣告法中的“廣告”為商業(yè)廣告，是指商品經營者或者服務提供者通過一定媒介或者形式推銷商品或者服務的信息。非商業(yè)廣告的管理參照本法有關規(guī)定執(zhí)行。國家鼓勵、支持開展公益廣告宣傳活動，廣告發(fā)布媒介有義務刊播公益廣告，公益廣告的管理辦法，由國務院工商行政管理部門會同有關部門制定。

關于廣告參與者。考慮到實踐中自然人作為廣告主推銷產品或服務，從事廣告設計、制作、代理業(yè)務和通過自媒體等發(fā)布廣告的情況已比較普遍，將自然人納入了廣告主、廣告經營者和廣告發(fā)布者的范圍。同時，引入廣告薦證者的法律概念，廣告薦證者是指廣告主以外的，在廣告中對商品、服務進行推薦或者證明的自然人、法人或者其他組織，并對其行為規(guī)范和法律責任作出明確規(guī)定。

二、補充、完善廣告準則

征求意見稿根據(jù)廣告業(yè)發(fā)展情況和監(jiān)管實際，對廣告的一般性要求和禁止性規(guī)定作了補充、完善，并規(guī)定國務院工商行政管理部門應當根據(jù)本法，單獨或者會同國務院有關部門制定廣告準則的具體規(guī)定。在具體廣告準則方面：

一是對藥品、醫(yī)療器械廣告準則作了重點修改，要求藥品、醫(yī)療器械廣告的內容應當與藥品監(jiān)督管理部門依法批準的說明書、注冊證明文件相符合，并根據(jù)藥品管理法等有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對處方藥廣告、非處方藥廣告和醫(yī)療器械產品廣告提出具體要求。

二是根據(jù)實踐中醫(yī)療廣告數(shù)量眾多、違規(guī)情況較為普遍的情況，增加規(guī)定醫(yī)療廣告的廣告準則，要求醫(yī)療廣告的內容應當與衛(wèi)生主管部門核發(fā)的醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證載明的內容相符合，并明確醫(yī)療廣告發(fā)布前應當經過廣告審查。

三是從保護廣大農民的切身利益出發(fā)，針對涉農廣告監(jiān)督管理中存在的突出問題，補充、完善農藥、獸藥廣告準則，增加飼料和飼料添加劑廣告準則，增加專條規(guī)定農作物種子、林木種子、草種子、種畜禽、水產種苗和種養(yǎng)殖廣告準則。

四是根據(jù)我國履行世界衛(wèi)生組織《煙草控制框架公約》的需要，參照原衛(wèi)生部、工商總局、煙草局等部門2012年12月聯(lián)合發(fā)布的《中國煙草控制規(guī)劃(2012-2015年)》，對發(fā)布煙草廣告的媒介和場所作出進一步限制，并規(guī)定在禁止發(fā)布的媒介、場所外發(fā)布煙草廣告應當經工商行政管理部門批準，經批準發(fā)布的煙草廣告中必須標明“吸煙有害健康”。同時，增加專條規(guī)定煙草、酒類廣告的禁止性規(guī)范。

五是根據(jù)有關部門和地方反饋的意見，增加專條規(guī)范教育、培訓廣告，招商、投資咨詢、金融理財產品廣告和房地產廣告。

六是為維護廣大消費者的生命健康安全，明確規(guī)定除國家批準的藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)療廣告外，禁止其他任何廣告涉及疾病治療功能，禁止使用醫(yī)療用語或者易與藥品混淆的用語。

三、嚴格規(guī)范廣告活動

一是根據(jù)《國務院關于嚴格控制新設行政許可的通知》要求和監(jiān)管實際，取消對廣告經營者的行政許可，僅對從事廣告發(fā)布業(yè)務的廣播電臺、電視臺、報刊出版單位、互聯(lián)網站進行廣告發(fā)布登記。

二是根據(jù)實地調研和意見反饋情況，進一步明確廣告主確保廣告真實的責任，規(guī)定廣告主應當確保廣告內容真實，并對其提供的證明文件的真實性負責。廣告主依法應當提供證明廣告內容真實性的證明文件而不提供的，視為廣告內容不真實。

三是完善廣告經營者、廣告發(fā)布者、廣告薦證者的行為規(guī)范。要求廣告經營者、廣告發(fā)布者建立健全廣告審查管理制度，配備廣告審查人員。要求廣告薦證者在廣告中對商品和服務進行推薦、證明應當基于事實、符合法律規(guī)定，應當查驗廣告主依法提供的證明文件、核對廣告內容，禁止廣告薦證者為其未使用過的商品或未接受過的服務作證明。明確廣告經營者、廣告發(fā)布者和廣告薦證者不得為有關廣告提供設計、制作、發(fā)布、代理服務和進行推薦、證明。

四是增加專條規(guī)定廣告活動中的未成年人保護問題。禁止在中小學校、幼兒園內開展廣告活動，禁止利用中小學生、幼兒的教科書、教輔材料、練習冊、校服、校車等發(fā)布廣告。禁止在針對未成年人的大眾傳播媒介、頻率、頻道、節(jié)目、欄目上發(fā)布藥品廣告、醫(yī)療廣告、醫(yī)療器械廣告、網絡游戲廣告、酒類廣告。

五是落實《全國人民代表大會常務委員會關于加強網絡信息保護的決定》的要求，規(guī)定任何組織或者個人未經當事人同意或者請求，或者當事人明確表示拒絕的，不得向其固定電話、移動電話或者個人電子郵箱發(fā)送廣告。

六是根據(jù)網絡廣告監(jiān)管的實際需要，要求互聯(lián)網站從事廣告發(fā)布業(yè)務應辦理廣告發(fā)布登記。同時，考慮到公共場所和網絡平臺作為廣告發(fā)布平臺的特殊性，明確公共場所的管理者或者電信運營商、互聯(lián)網信息服務提供商，對利用其場所或者信息傳輸平臺進行的廣告活動，有權要求有關主體依法提供相關證明文件；對明知或者應知利用其場所或者信息傳輸平臺發(fā)布違法廣告的，應當予以制止。

四、明確界定虛假廣告的概念與表現(xiàn)形式

征求意見稿規(guī)定，廣告以虛假或者引人誤解的內容欺騙、誤導消費者的，構成虛假廣告，并詳細列舉了虛假廣告的具體情形：1、推銷的商品或者服務不存在的；2、推銷的商品的性能、功能、產地、用途、質量、規(guī)格、成分、價格、生產者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，或者服務的內容、形式、質量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，以及與商品或者服務有關、能夠影響購買行為的允諾等對合同訂立有重大影響的信息，與實際情況不符的；3、使用虛構、偽造或者無法驗證的科研成果、統(tǒng)計資料、調查成果、文摘、引用語等信息作證明材料的；4、虛構使用商品或者接受服務的效果的。

五、采取多種方式加強監(jiān)督管理

一是完善廣告審查制度，增加規(guī)定醫(yī)療廣告發(fā)布前須經審查，未經審查不得發(fā)布。二是明確強制措施，根據(jù)行政強制法的規(guī)定，賦予了工商行政管理部門在履行廣告監(jiān)督管理職能中可以行使的職權。三是約束媒體行為，規(guī)定工商行政管理部門會同新聞出版廣電、信息產業(yè)等主管部門，制定利用廣播、電影、電視、報紙、期刊、電信網絡、互聯(lián)網等媒介發(fā)布廣告的行為規(guī)范。四是建立信用檔案，規(guī)定國務院工商行政管理部門應當建立廣告監(jiān)督管理信息系統(tǒng)，將廣告主、廣告經營者、廣告發(fā)布者和廣告薦證者的違法廣告行為記入信用檔案。

六、補充、完善法律責任制度，提高行政處罰的可操作性和震懾力

一是加大對違法的廣告主、廣告經營者和廣告發(fā)布者的懲處力度。對發(fā)布虛假廣告、含有禁止情形的廣告、依法應經發(fā)布前審查而未經審查的廣告等重點違法行為，提高罰款幅度，并對2年內有3次以上嚴重違法行為或者有其他嚴重情節(jié)的，加重處罰。同時，針對廣告主利用自有產品外包裝或者自設網站等自媒體等發(fā)布廣告，廣告費用無法計算的情況，規(guī)定定額罰款。針對實踐中普遍存在的簽訂陰陽合同，以低廣告費用或者零廣告費用規(guī)避行政處罰的情況，規(guī)定在實施行政處罰時，廣告費用明顯偏低的，由工商行政管理部門根據(jù)廣告發(fā)布者公布的收費標準確定廣告費用。

二是明確廣告薦證者的法律責任。規(guī)定廣告薦證者明知或者應知廣告虛假仍在廣告中對商品、服務進行推薦或者證明的，由工商行政管理部門沒收違法所得，并處違法所得1倍以上2倍以下的罰款；損害消費者合法權益的，依法承擔連帶責任。

三是規(guī)定違反本法規(guī)定，向個人固定電話、移動電話或者個人電子郵箱發(fā)送廣告的，由有關主管部門依照國家有關電信管理的規(guī)定查處。

四是規(guī)定公共場所管理者和平臺運營商責任。規(guī)定公共場所的管理者和電信運營商、互聯(lián)網信息服務提供者，明知或者應知利用其公共場所或者平臺進行的廣告活動違法而不予制止的法律責任。在工商行政管理部門沒收違法所得和處罰款的同時，情節(jié)嚴重的由有關主管部門吊銷經營許可證。


五是嚴格媒體責任。考慮到廣告發(fā)布環(huán)節(jié)是否依法履行審查義務對治理虛假違法廣告至為關鍵，根據(jù)我國媒體管理實際，規(guī)定廣播電臺、電視臺、報刊出版單位違反本法規(guī)定發(fā)布違法廣告的，工商行政管理部門通知新聞出版廣電部門對廣告發(fā)布者作出責令改正等行政處理措施；情節(jié)嚴重的，新聞出版廣電部門應當停止媒體的相關業(yè)務，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。

六是補充規(guī)定民事責任。在現(xiàn)行法有關民事責任條款的基礎上，規(guī)定廣告主、廣告經營者、廣告發(fā)布者和廣告薦證者違反其他法律、行政法規(guī)規(guī)定，損害消費者合法權益的，消費者有權依照產品質量法、消費者權益保護法、合同法、侵權責任法、食品安全法等法律、行政法規(guī)規(guī)定，要求其承擔相應法律責任。